Definição de opções de ações descontadas

Parece que a Receita Federal pode estar começando a ir atrás de metas fáceis sob a Seção 409A do Internal Revenue Code, incluindo impostos adicionais sobre as opções de ações descontadas totalizando quase 3,5 milhões . No caso Sutardja v. United States 1, o Tribunal de Reclamações Federais confirmou que a Seção 409A se aplica a uma opção de compra de ações descontada quando se pronunciou a favor dos Estados Unidos sobre várias questões-chave determinadas em julgamento sumário. Apresentamos a seguir um resumo das regras relevantes da Seção 409A e do desenvolvimento recente em Sutardja, juntamente com algumas observações gerais. Visão Geral A Seção 409A foi promulgada em 2004 como parte do American Jobs Creation Act. 2 A Seção 409A aplica-se à compensação diferida não qualificada, que é amplamente definida para potencialmente abranger muitos tipos de acordos de remuneração, incluindo opções de ações descontadas (ou seja, uma opção concedida com um preço de exercício inferior ao justo valor de mercado na data da concessão). 3 Antes da emissão de regulamentos sob a Seção 409A, o IRS emitiu o Aviso 2005-1. Que declarou que se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício inferior ao justo valor de mercado da ação da empresa na data de concessão, a opção é remuneração diferida e sujeita à Seção 409A. Importante, esta mesma regra relativa ao âmbito da Secção 409A foi confirmada pela sua inclusão na Secção 1.409A-1 (b) (5) do regulamento final. Além disso, o Aviso 2005-1 previa que os contribuintes deveriam aplicar uma interpretação razoável e de boa-fé do estatuto e do aviso durante o período de transição, enquanto se aguardava a emissão de mais orientações. Mesmo sob essa norma de conformidade aparentemente mais flexível, a Sutardja confirma que nem mesmo as opções de ações descontadas concedidas antes da promulgação do estatuto estão imunes às consequências fiscais adversas associadas a uma violação da Seção 409A. Artigo 409A Regras A compensação diferida de acordo com a Seção 409A é definida para incluir, a menos que uma exceção se aplique, qualquer direito a um pagamento em um ano fiscal futuro. Normalmente, uma opção de compra de ações não qualificada é estruturada para poder ser exercida durante o seu prazo em qualquer momento após a aquisição e, após o exercício, o titular da opção reconhece um lucro igual à diferença entre o preço de exercício eo valor justo de mercado da ação subjacente na data de exercício . Devido a esta capacidade de exercer em mais de um ano, uma opção de ações que está sujeita à Seção 409A geralmente não será compatível. Se os requisitos da Seção 409A forem violados, todos os valores diferidos pelo participante sob esse tipo de plano 6 (por exemplo, todas as opções de ações não-excludentes e direitos de valorização de ações) são tributados imediatamente ou no lapso de um risco substancial de confisco (isto é, Se mais tarde. Além da tributação imediata, a Seção 409A impõe um imposto adicional de 20% sobre o montante da compensação que é exigido para ser incluído no rendimento, acrescido de juros à alíquota do IRS inferior a um por cento (doravante, as Consequências Adversas Fiscais). 8 Felizmente, a Seção 409A prevê especificamente uma exceção de sua definição de compensação diferida para opções de ações que atendem a certos requisitos. Essencialmente, a concessão de uma opção de compra de ações não-estatutária (também conhecida como opção de compra não qualificada) está isenta da Seção 409A se, entre outros requisitos, o preço de exercício nunca poderá ser inferior ao justo valor de mercado da ação subjacente na data de concessão. 9 Para estabelecer um preço de exercício compatível com a Seção 409A, uma empresa deve apropriadamente (1) identificar a data de concessão da opção e (2) estabelecer o valor justo de mercado da ação subjacente naquela data. 10 Desenvolvimento recente: Sutardja v. Estados Unidos Em 26 de dezembro de 2003, o comitê de compensação executiva da Marvel Technology Group Limited (a Companhia) aprovou uma concessão de opção de compra de ações não qualificada para o presidente e CEO da Companhia, cobrindo 1,5 milhão de ações Que foi posteriormente ratificado em 16 de janeiro de 2004. O CEO exerceu parte dessa opção de ações em janeiro de 2006, o que foi seguido por uma revisão interna das práticas de outorga de opções de ações da Companhia. Como resultado dessa revisão, o CEO entrou em uma Reforma do Contrato de Opção de Compra de Ações e pagou um valor adicional à Companhia, representando a parcela descontada da opção de compra de ações exercida. Em 2010, o CEO e sua esposa (demandantes) receberam um aviso de deficiência do IRS para o ano fiscal de 2006, avaliando as Consequências Adversas Fiscais para uma violação da Seção 409A em conexão com o exercício de opção de compra de ações. O Aviso de Deficiência foi baseado na afirmação do IRS de que o preço de exercício da opção de compra de ações era menor do que o preço da ação na data de ratificação de 16 de janeiro de 2004. O resultado deste caso permanece indeciso porque o tribunal ainda não se pronunciou sobre a questão factual de saber se o preço de exercício estava abaixo do justo valor de mercado na data da concessão. No entanto, no processo de estreitamento do caso para julgamento, o tribunal decidiu a favor dos Estados Unidos em todos os quatro argumentos legais dos demandantes para a isenção da Seção 409A, como resumido abaixo. Seção 409A Aplica-se a opções de ações com desconto Em primeiro lugar, o tribunal considerou que a Notificação 2005-1 (e todas as diretrizes subseqüentes da Seção 409A), que prevê que as opções de ações descontadas estão sujeitas à Seção 409A, é consistente com a jurisprudência do Supremo Tribunal no Comm. . Geralmente, Smith sustentou que uma opção não descontada não era tributável até o exercício. Esse tribunal observou que a Smith não se estendeu a opções de ações descontadas e, portanto, a aplicação da Seção 409A a uma opção de compra com desconto de acordo com o Aviso 2005-1 não era contrária à jurisprudência do Supremo Tribunal, como argumentam os Demandantes. Os regulamentos da FICA não ditaram o escopo da Seção 409A Em seguida, o tribunal rejeitou o argumento dos Demandantes de que a definição de compensação diferida sob as regras especiais da FICA sobre compensação diferida não qualificada deve controlar para os fins da Seção 409A. 12 O tribunal observou que a exclusão de concessões de opções de ações da definição de compensação diferida pela FICA se aplica apenas para fins de determinação de impostos FICA, mas não se aplica aos propósitos da Seção 409A. A linguagem dos regulamentos da FICA e da Seção 409A é consistente com a aplicabilidade limitada desta exclusão. Os demandantes legais legalmente vinculados argumentaram ainda que a Seção 409A não se aplicaria a uma opção de ações descontada até o exercício, porque não havia nenhum direito legalmente vinculativo a compensação até o momento e, portanto, nenhum diferimento de compensação para um ano posterior. O tribunal discordou, constatando que um direito legalmente vinculativo à compensação surgiu quando a opção de compra de ações adquirida. Isenção de Diferimento de Curto Prazo Finalmente, o tribunal rejeitou o argumento dos Demandantes de que qualquer diferimento de renda relacionado à opção de compra com desconto deveria ser isento da Seção 409A como um diferimento de curto prazo sob a Notificação 2005-1. De acordo com a isenção de diferimento de curto prazo, conforme estabelecido no aviso, os termos do plano devem exigir o pagamento de, e o montante deve realmente ser recebido, o mais tardar 2 12 meses após o ano em que o montante não está mais sujeito Um risco substancial de perda. 13 O tribunal decidiu que, embora a opção de compra de ações tenha sido exercida no prazo de 12 meses após o ano em que foi adquirida, o acordo de opção não exigia que o CEO exercesse a opção dentro desse período. Em vez disso, o contrato de opção de compra de ações permitiu-lhe exercer esta opção de compra de ações a qualquer momento durante o prazo de 10 anos. Como resultado, o tribunal decidiu que a isenção de diferimento de curto prazo não estava disponível para isentar a opção de compra com desconto da Seção 409A. Observações Gerais Este caso é notável por uma série de razões, incluindo que é o primeiro caso relatado para tratar da Seção 409A questões relativas a opções de ações descontadas eo primeiro caso relatado em que o governo avaliou e prosseguiu as Consequências Fiscais Adversas sob a Seção 409A. Além disso, discutiremos abaixo algumas outras observações gerais. Eventos Ocorridos em Período de Boa Fé Os fatos em Sutardja são significativos devido ao período envolvido. A Companhia concedeu essas opções antes que a Seção 409A fosse até promulgada e o CEO as exerceu durante o período de transição de boa fé da Seção 409A, que durou até 2008. Até agora, muitos profissionais operam sob a suposição de que antes de 1 de janeiro, 2009 (data efetiva dos regulamentos finais sob Seção 409A), pode ter havido mais flexibilidade com base na boa-fé, norma de interpretação razoável estabelecida no Aviso 2005-1 e orientação subsequente que aplicou neste prazo. No entanto, os governos aplicação estrita à luz dos demandantes tentou auto-correção e sua busca de Consequências Fiscais Adversas sob a Seção 409A, neste caso, justifica a reconsideração sobre este ponto. Conseqüências Potenciais do Imposto do Estado da Califórnia A Califórnia aplica regras semelhantes às da Seção 409A para a tributação da compensação diferida não qualificada para fins de imposto de renda estadual. As regras fiscais estaduais podem resultar em um adicional de 20% de penalidade para os residentes da Califórnia que sofrem uma violação da Seção 409A. 14 Em dezembro de 2009, os Demandantes, como residentes da Califórnia, receberam um Aviso de Proposta de Ajuste propondo tratar as opções de ações exercidas em 2006 como uma violação da Seção 409A de acordo com a lei da Califórnia. Parece que essa avaliação adicional do imposto estadual da Califórnia pode estar pendente do resultado das questões factuais subjacentes em Sutardja. Entretanto, entretanto, os demandantes arquivaram um terno separado em Califórnia que desafia a validade da interpretação de táxis da franquia de Califórnia de Californias seção 409A regras do imposto do sobreposto. Cronograma para Direito Legalmente Obrigatório Embora os Demandantes possam prevalecer sobre a questão de fato a ser tratada no julgamento, o IRS provavelmente ficará satisfeito com o raciocínio legal dos tribunais neste parecer, exceto com relação à sua análise de direito legalmente vinculante. Embora a determinação dos tribunais aqui não tenha influenciado o resultado final, acreditamos que o IRS identificaria a data de concessão (e não a data de aquisição) como a data em que um direito juridicamente vinculativo à opção de compra de ações surge para fins de 409A com base na Seção 1.409A do Regulamento do Tesouro -1 (b) (1). Próximos Passos Com base nesta pressão adicional para conceder subvenções a um justo valor de mercado, os empregadores devem: documentar cuidadosamente o processo para determinar o justo valor de mercado das suas existências e preços de exercício das opções relacionadas de acordo com os regulamentos finais da Secção 409A; Estabelecer e seguir consistentemente os procedimentos de outorga de opção de compra de ações para evitar possíveis disputas no futuro. Jeffrey W. Kroh (jkrohgroom) é diretor da Groom Law Group em Washington. Sua prática se concentra em patrocínios de planos de aconselhamento e instituições financeiras sobre a concepção e administração de planos de remuneração diferidos executivos, planos de remuneração de ações e planos de aposentadoria qualificados para empresas públicas e privadas. J. Rose Zaklad (rzakladgroom) é um associado na concepção do plano e prática fiscal no Groom. Sua prática se concentra na concepção e administração de planos de aposentadoria qualificados e não qualificados. 2014 O Bureau of National Affairs, Inc. Todos os direitos reservados. A Bloomberg Law Reports é uma marca registrada e marca de serviço do Bureau of National Affairs, Inc. Cláusula de isenção de responsabilidade Este documento e quaisquer discussões aqui contidas são apenas para fins informativos e não devem ser interpretados como aconselhamento jurídico, Fatos e circunstâncias envolvidos em uma determinada situação. A revisão ou o uso do documento e de qualquer discussão não cria uma relação advogado-cliente com o autor ou editor. Na medida em que este documento pode conter disposições sugeridas, eles exigirão modificação para se adequar a uma determinada transação, jurisdição ou situação. Por favor, consulte um advogado com o nível adequado de experiência, se você tiver alguma dúvida. Quaisquer informações fiscais contidas no documento ou discussões não se destinam a ser usadas e não podem ser usadas, a fim de evitar sanções impostas pelo Código de Receita Federal dos Estados Unidos. Quaisquer opiniões expressas são as do autor. O Bureau of National Affairs, Inc. e suas entidades afiliadas não se responsabilizam pelo conteúdo deste documento ou discussões e não fazem qualquer representação ou garantia quanto à sua integridade ou precisão. Todos os tratados da Bloomberg BNA estão disponíveis em ordem permanente, o que garante que você sempre receberá a edição mais atual do livro ou suplemento do título que você pediu da divisão de livros da Bloomberg BNAs. Assim que um novo suplemento ou edição é publicado (geralmente anualmente) para um título que você já comprou e pediu para ser colocado em ordem permanente, bem enviá-lo para você para rever por 30 dias sem qualquer obrigação. Durante este período, você pode (a) honrar a fatura e receber um desconto de 5 (além de quaisquer outros descontos que você pode qualificar para) fora do preço então corrente da atualização, mais o transporte e manipulação ou (b) (S) livro (s), nesse caso, sua fatura será cancelada após a recepção do (s) livro (s). Ligue para uma etiqueta de UPS pré-paga para o seu retorno. É tão simples e fácil como isso. Mais importante ainda, ordens permanentes significa que você nunca terá que se preocupar com a oportunidade da informação que você está confiando. E, você pode interromper ordens permanentes a qualquer momento, contactando-nos em 1.800.960.1220 ou enviando um e-mail para booksbna. Coloque-me na ordem permanente em um desconto 5 fora do preço de lista de todas as atualizações futuras, além de quaisquer outros descontos eu posso qualidade para. (Retornável no prazo de 30 dias.) Notificar-me quando as atualizações estiverem disponíveis (Nenhuma ordem permanente será criada). Este relatório da Bloomberg BNA está disponível em ordem permanente, o que garante que todos receberão a última edição. Este relatório é atualizado anualmente e nós lhe enviaremos a última edição assim que ela for publicada. Ao se inscrever para ordem permanente você nunca terá que se preocupar com a oportunidade das informações que você precisa. E, você pode interromper ordens permanentes a qualquer momento, entrando em contato conosco em 1.800.372.1033, opção 5, ou enviando um e-mail para researchbna. O tribunal afirma que as opções de ações com desconto são remuneradas Sujeito à Seção 409A O Tribunal de Demandas Federais concorda com a posição do IRS de que o artigo 409A se aplica às opções de ações descontadas que mantêm É importante para a concessão de subsídios compensatórios. Em 27 de fevereiro, o Tribunal de Reclamações Federais dos Estados Unidos determinou em Sutardja v. United States 1, concluindo que a seção 409A do Internal Revenue Code se aplica a opções de ações descontadas, com as possíveis conseqüências fiscais adversas que toda a apreciação na posição de opção está sujeita Para o imposto de penalidade de 20 sob a seção 409A além do imposto de renda ordinário e que este imposto seria pagável sobre a aquisição de opção mais do que em exercício. A seção 409A do Internal Revenue Code fornece um conjunto abrangente de regras que regulam a tributação de compensação diferida não qualificada. A Seção 409A não define explicitamente o adiamento da compensação, mas, em todas as notificações do Internal Revenue Service (IRS), regulamentos propostos e os regulamentos finais do Tesouro, o IRS tem sido consistente em sua posição de que as opções de ações descontadas são remuneração diferida sujeita à seção 409A. Mais notavelmente, o IRS Notice 2005-1 afirma que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício por ação menor que o valor justo de mercado da ação subjacente na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento De compensação e se enquadram nos parâmetros da secção 409A.2 No Sutardja. O Tribunal de Reclamações Federais afirmou a posição do IRS de que a Seção 409A se aplica a opções de ações descontadas. O caso surgiu depois que a Receita Federal determinou que o exercício de opções de ações pelos demandantes estava sujeito a um adicional de 20 impostos sob a seção 409A. O autor foi o presidente, diretor executivo e presidente do conselho de administração de uma empresa de tecnologia cujas ações são negociadas na bolsa de valores NASDAQ. O demandante exerceu suas opções de ações em 2006, durante um período de transição entre a data de vigência do artigo 409A ea data de vigência dos regulamentos aplicáveis. O autor alegou que a definição de adiamentos de compensação sob o Aviso 2005-1 era contrária à jurisprudência do Supremo Tribunal dos Estados Unidos. Especificamente, no caso seminal do Comissário v. Smith 3, o Supremo Tribunal estabeleceu o princípio de que a mera concessão de opções de ações para empregados não é um evento tributável. Nesse caso, o Supremo Tribunal analisou uma opção de compra de ações a um preço não inferior ao então valor da ação4 (ou seja, uma opção não descontada) e constatou que não havia compensação até o exercício. Uma vez que o Aviso 2005-1 preserva o mesmo tratamento para as opções não descontadas excluindo-as da definição de compensação diferida, o Tribunal de Reclamações Federais concluiu que o Aviso era, de fato, consistente com a jurisprudência do Supremo Tribunal. O demandante também argumentou que, ao determinar o que constitui um diferimento de compensação, o tribunal deve considerar a definição contida nos regulamentos da FICA (Federal Insurance Contributions Act) 5, que inclui uma definição substancialmente semelhante à definição do Aviso 2005-1. Os regulamentos da FICA, no entanto, excluem especificamente a concessão de uma opção de compra de ações da definição para os fins da Seção 3121 (v) (2). O Tribunal de Reclamações Federais sustentou que os regulamentos do FICA não se aplicam para fins de definição de compensação diferida de acordo com a seção 409A porque a definição segundo os regulamentos FICA é limitada ao contexto da seção 3121 (v) (2). Finalmente, o autor alegou que, mesmo se a opção fosse concedida com desconto e sujeito à seção 409A, qualquer diferimento de rendimento estaria dentro da exceção de diferimento de curto prazo porque ele exerceu as partes inteiramente investidas da opção em janeiro de 2006 e, portanto, Não adiou a sua compensação por um período superior a dois meses e meio após o ano em que as partes da opção adquirida. O tribunal discordou, afirmando que o plano de opção de compra de ações sob o qual a opção dos demandantes foi concedida permitiu que uma opção adquirida fosse exercida no prazo de 10 anos a partir da data de concessão, excedendo assim o período de dois prazos e meio de diferimento . (Esta conclusão está de acordo com a posição do IRS como afirmado no Conselho Principal Conselhos 200728042.6 que tinha sido um pouco controverso porque um certo número de contribuintes acreditavam que esta conclusão não era claramente exigida pelo Aviso 2005-1). O tribunal também considerou que a seção 409A promulgada Uma alteração estatutária que resulte no tratamento de opções de ações descontadas como compensação diferida para os fins da seção 409A. No entanto, o demandante ainda não perdeu o seu caso, porque o tribunal concluiu que existia uma verdadeira questão material sobre se a opção de compra de ações foi descontada no momento em que foi concedida. O assunto será julgado e, dados os fatos e circunstâncias da concessão de opção de compra de ações, ainda existe a possibilidade de o demandante prevalecer. Esta decisão sublinha a importância de uma atenção cuidadosa por parte dos emitentes de opções de compra de acções para determinar e documentar o preço justo de mercado das opções, de modo a resistir à revisão na auditoria. Os regulamentos sob seção 409A fornecem procedimentos para determinar o valor de mercado justo para estes fins, e há vantagens e desvantagens às alternativas fornecidas. No caso em que o emissor deseja emitir um direito de ações para um provedor de serviços com um desconto embutido, uma série de métodos para atingir esse objetivo estão disponíveis. No entanto, esta decisão serve como um bom lembrete de que as opções de ações descontadas ou direitos de apreciação da valorização de ações devem ser tratadas como remuneração diferida sujeita às restrições de tempo de pagamento da seção 409A e devem ser devidamente documentadas para estarem em conformidade com a seção 409A a partir da data da concessão; Profundamente negativo seção 409A consequências fiscais serão aplicáveis. Além disso, os desenvolvimentos futuros neste caso (abordando as questões factuais e legais relativas à determinação da data de concessão) também merecem ser observados, uma vez que o Tribunal de Reclamações Federais deverá abordar em sua próxima decisão questões relativas (i) aos comitês de compensação (Ii) o efeito da ratificação de subsídios anteriores e (iii) a exceção especial de boa fé, que protege os contribuintes da tributação de qualquer imposto sob a seção 409A se qualquer opção concedida antes de 2005 tivesse sido concedida em conformidade com o incentivo Os regulamentos de opções de ações e as partes no contrato de opção acreditaram de boa fé que a opção não foi descontada.7 Se você tiver alguma dúvida ou quiser obter mais informações sobre os assuntos discutidos neste LawFlash, entre em contato com qualquer um dos seguintes advogados de Morgan Lewis: Desconto O que é um desconto Em finanças, desconto refere-se à condição do preço de uma obrigação que é inferior ao par, ou valor de face. O desconto equivale à diferença entre o preço pago por um título e o valor nominal dos títulos. Por exemplo, se uma obrigação com um valor nominal de 1.000 está atualmente vendendo por 990 dólares, está vendendo com um desconto de 1 ou 10. A razão para o desconto é que ele tem uma taxa de juros mais baixa do que o mercado Valor em outras palavras, uma vez que o seu não pagar como alta de uma taxa de juros para o detentor, ele deve ser vendido a um preço mais baixo para ser competitivo, ou então ninguém iria comprá-lo. Essa taxa de juros, conhecida como cupom. É geralmente pago semestralmente. O termo cupão vem dos dias de ligações físicas (ao contrário de eletrônicos), quando alguns títulos tinham cupons anexados a eles. Alguns exemplos de títulos de desconto incluem títulos de poupança dos EUA e letras do Tesouro dos EUA. Estoques e outros títulos podem ser vendidos com desconto. No entanto, este desconto não é devido a taxas de juros, em vez disso, um desconto é geralmente implementado no mercado de ações, a fim de gerar zumbido em torno de um determinado estoque, eo valor nominal apenas especifica o preço mínimo a segurança pode ser vendida para a sua entrada inicial No mercado. Descontos profundos e instrumentos de desconto puro Um tipo de bonificação de desconto é um vínculo de cupom zero. Que não paga juros, mas em vez é vendido com um desconto profundo. Este valor de desconto é igual ao montante perdido por falta de pagamento de juros. Os preços dos títulos com cupom zero tendem a flutuar mais frequentemente do que os títulos com cupons. Um desconto profundo não se aplica somente a laços com cupom zero, geralmente é considerado aplicável a quaisquer títulos que estão abaixo do valor de mercado e além. Outro tipo de bonificação de desconto é um instrumento de desconto puro. Este título ou garantia não paga nada até o vencimento. Este tipo de obrigação é vendido com desconto, mas quando atinge o vencimento, ele paga o valor nominal. Por exemplo, se você comprar um instrumento de desconto puro para 900 e o valor nominal for 1.000, você obterá 1.000 quando o vínculo atingir a maturidade. Descontos versus prêmios Um desconto é o oposto de um prêmio. Que se aplica quando uma obrigação é vendida por valor superior ao nominal. Usando o exemplo acima, um prêmio ocorre se a obrigação for vendida, por exemplo, 1.100 em vez de seu valor nominal de 1.000. Inversamente a um disconto, um prêmio ocorre quando a ligação tem uma taxa de interesse mais elevada do que o valor de mercado atual. Para saber mais sobre o pagamento em títulos em relação a descontos e prémios, veja: Se o preço do título cai, isso significa que a empresa não vai me pagar o valor nominal Contato Início Os benefícios do empregado são uma parte importante de cada pacote de remuneração total de funcionários . A paisagem em constante evolução nas áreas de reforma dos cuidados de saúde, design de plano de aposentadoria e compensação de executivos torna difícil para os profissionais de benefícios dos empregados para acompanhar os desenvolvimentos relevantes. Os advogados de benefícios dos empregados da Stinson Leonard Street fornecem aos profissionais de recursos humanos, planejam fiduciários, atuários, contadores e outros na indústria assistência prática e econômica à medida que navegam pelas complexas leis, regulamentos e orientações que governam os planos de benefícios dos empregados. Este blog destaca os principais desenvolvimentos no campo de benefícios aos empregados e itens de interesse para nossos clientes. Nosso Bloggers rarr Benefícios Notas Código Postal Seção 409A, que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2005, prevê regras estritas que devem ser aplicadas à maioria dos acordos de compensação diferida acumular benefícios após a data de vigência. O descumprimento do Código e dos Regulamentos do Tesouro aplicáveis ​​pode resultar em um adicional de 20 acrescidos de juros sobre os montantes recebidos em regime de compensação diferida não-conforme. O Internal Revenue Service começou a fazer cumprir as Regras da Seção 409A no exame dos empregadores que patrocinam esses arranjos. Em um processo judicial recente, Sutardja v. Estados Unidos (Federal Claims No. 11-724T 227-13), o Demandante, Dr. Sutardja apelou uma avaliação IRS da 20 Seção 409A sobretaxa no montante de 3.172.832 mais outros 304.456 em juros Em um pedido de reembolso apresentado ao Tribunal Federal de Reclamações. A avaliação resultou do exercício de uma opção de compra de ações que o IRS considerou ter sido emitido com desconto abaixo do valor justo de mercado na data de concessão. De acordo com o Regulamento do Tesouro, as opções de ações descontadas estão sujeitas ao Código Secção 409A e devem ter datas fixas para exercício e pagamento e não podem conter quaisquer disposições discricionárias sobre o prazo ou a forma de pagamento. O Demandante contestou a aplicação da Seção 409A a opções de ações alegando que, como prêmio de capital, estava isenta. No entanto, o Tribunal deu deferência a um Aviso de IRS que foi emitido em 2005 que declarou que as opções de ações com desconto devem ser consideradas compensação diferida. O Demandante argumentou que, como a concessão de uma opção de compra de ações foi excluída da definição de Renda de acordo com o Regulamento Final da FICA, esses regulamentos também deveriam ter sido aplicados. Contudo, o Tribunal não concordou com o facto de o Regulamento FICA pretender corresponder à tributação FICA com as regras de tempo de reconhecimento do imposto sobre o rendimento ao abrigo da Secção 83 do Código. O Dr. Sutardja argumentou ao Tribunal que não tinha um direito juridicamente vinculativo à compensação até ser exercido Não haveria diferimento. Entretanto, baseando-se no Comissário v. Smith, (324 U. S. 182), o Tribunal de Reclamações seguiu o Supremo Tribunal dos Estados Unidos, que considerou que a concessão de uma opção de compra de ações era uma compensação, mas o ganho não foi medido até que a opção fosse exercida. A Corte julgou improcedente a moção dos Demandantes de julgamento sumário parcial, mas concedeu aos Governos a moção de sentença sumária parcial. O caso foi então remetido para julgamento para determinar se as opções de compra de ações foram de fato concedidas a um preço descontado abaixo do valor justo de mercado, o que é uma questão de fato. Os regulamentos 409A têm uma série de métodos de porto seguro para empresas não negociadas publicamente para determinar o valor justo de mercado de ações sujeitas a opções. Encorajamos os empregadores a usarem um ou mais dos métodos regulatórios de segurança para evitar disputas com a Receita Federal sobre a aplicação da Seção 409A às opções de ações de empregados. Opções de ações descontadas e Código Tributário Seção 409A: Um conto preventivo Na ecósfera de inicialização, São comuns. Eles são uma forma de empresas jovens podem compensar a equidade de suor e salários inferiores ao mercado ou taxas de consultoria e, geralmente, proporcionar aos destinatários com um desempenho ou retenção incentivo sob a forma de uma participação no futuro da empresa. As regras fiscais para a maioria das opções são relativamente simples. Mas quando as opções são intencionalmente ou não intencionalmente oferecidas em um desconto com um preço de exercício inferior ao justo valor de mercado na data em que as opções são concedidas é outra história. E que as empresas devem considerar cuidadosamente para evitar consequências fiscais adversas. O Impacto do Internal Revenue Code Seção 409A De acordo com o IRS, as opções de ações descontadas se enquadram na Seção 409A do código de imposto federal que governa nonqualified planos de compensação diferidos. Aqueles planos não qualificados que prevêem um diferimento de compensação. As opções de compra de ações com preço de exercício igual ou superior ao valor justo de mercado quando concedido estão isentas de 409A. 409A foi promulgada em 2004 para garantir que os destinatários de opções descontadas e outras formas de compensação diferida cumprir diretrizes rigorosas sobre o calendário de seus diferimentos. Caso contrário, eles devem reconhecer a renda quando eles têm um direito juridicamente vinculativo para recebê-lo, mesmo que eles realmente não recebê-lo até algum momento no futuro. A cópia fina inclui uma excepção para diferimentos de curto prazo, quando a compensação é efectivamente recebida no prazo de dois meses e meio do final do ano em que já não existe um risco substancial de caducidade. Esses adiamentos de curto prazo não estão sujeitos a 409A. Para opções de ações sujeitas a 409A, os destinatários de opções têm flexibilidade limitada quando podem exercer suas opções sem violar as regras. As regras permitem que os destinatários exerçam opções com base em um número limitado de eventos desencadeantes, incluindo a aposentadoria ou outra separação de serviço, uma mudança no controle do negócio, deficiência, morte, uma emergência imprevista ou em uma data ou ano previamente especificado. Para aqueles que correm afoul de 409As regras, as penas são onerosas. Em geral, o valor total da compensação que foi diferido para o ano fiscal atual e todos os anos fiscais anteriores torna-se tributável. Essa compensação também está sujeita a uma penalidade de 20 por cento, acrescida de juros. Muitas das incertezas na aplicação do 409A decorrem do fato de que a lei não define especificamente o adiamento da compensação. As réguas e os pronunciamentos do IRS têm consistentemente interpretado a frase para incluir opções conservadas em estoque da ação. No entanto, essas regras não foram testadas nos tribunais até este ano, quando o Tribunal Federal de Reclamações Federais concedeu um acórdão sumário parcial em Sutardja contra Estados Unidos. Esta decisão aborda diversos argumentos jurídicos relativos à aplicação do 409A, deixando a questão factual de saber se as opções foram efectivamente descontadas para serem determinadas no julgamento. As consequências da decisão Sutardja Sutardja são particularmente significativas porque é a primeira decisão judicial sobre a aplicação da 409A às opções de stock descontadas. Como resultado de Sutardja. Temos agora a afirmação judicial das seguintes posições do IRS: Opções de ações com desconto estão sujeitas ao tratamento da Seção 409A como remuneração diferida não qualificada A data em que uma opção é concedida determina quando a remuneração é considerada como sendo ganha. A data em que uma opção é adquirida, e não a data em que é exercida, determina quando o beneficiário tem um direito juridicamente vinculativo à compensação. A data de vencimento também estabelece o momento em que a opção deixou de ser considerada como tendo um risco substancial de caducidade. O período relevante para aplicação da exclusão de diferimento de curto prazo não se baseia na data em que as opções são efetivamente exercidas, mas sim com base no período em que as opções podem ser exercidas nos termos do plano. O Cautionary Parte do Tale 409A ocupa cerca de 80 páginas dos regulamentos fiscais federais, o que dá uma indicação de quão complicado pode ser, quer evitá-lo completamente ou cumprir com os seus requisitos. Algumas estratégias podem ajudar. Para desconto ou não para desconto: Fair Market Value 409A depende de ou não uma opção de ações é descontado. Se o preço de exercício das opções for igual ao valor justo de mercado na data em que a opção é concedida, a opção não é descontada e 409A não se aplica. Se sua empresa não pretende descontar o preço de exercício de suas opções de ações, É fundamental para evitar as consequências fiscais negativas do 409A. No caso Sutardja, a empresa pretendia conceder as suas opções de compra de acções ao justo valor de mercado. Uma combinação de falta de supervisão e má execução levou a empresa a conceder essas opções a menos do que o valor justo de mercado, o que pode custar os destinatários dessas opções muitos milhões de dollars. Establishing justo valor de mercado pode ser problemático para startups e outras empresas privadas . Talvez o modo mais seguro e, geralmente, o método mais caro para determinar o valor justo de mercado é contratar um avaliador independente qualificado para realizar a avaliação. A avaliação deve ser realizada dentro de 12 meses da operação de opção para satisfazer a primeira de três regras de segurança de avaliação sob 409A. Sob a segunda regra do porto seguro, as empresas iniciantes podem usar alguém que não seja um avaliador independente para realizar a avaliação, desde que a pessoa tenha os conhecimentos e experiência necessários e a avaliação satisfaça outros critérios sob 409A. O terceiro porto seguro envolve o uso de uma fórmula para determinar a avaliação, conforme prescrito na Seção 83 do código tributário federal. Separado das abordagens de porto seguro, as empresas podem usar uma aplicação razoável de um método de avaliação razoável com base em fatores específicos Identificados em 409A. Ao contrário corretamente implementado abordagens porto seguro, este método de avaliação está sujeita a contestação pelo IRS, por isso é crítico para desenvolver e salvar a documentação detalhada do método utilizado para determinar a avaliação. Estabelecendo corretamente a data da concessão No caso Sutardja, o comitê de compensação da empresa aprovou a concessão de opção e estabeleceu o valor justo de mercado das opções na mesma data. Mas o comitê não ratificou formalmente essa concessão até quase um mês depois, quando o valor justo de mercado era maior. O tribunal determinou que a data de ratificação era a data de concessão, então as opções foram realmente concedidas a um preço com desconto. No momento em que a empresa eo destinatário tentaram corrigir o erro, era tarde demais porque as opções haviam sido exercidas. Por causa do impacto que a data da outorga e outros elementos do processo podem ter na determinação do valor justo de mercado e no cumprimento geral das regras 409A , As empresas devem desenvolver e seguir procedimentos bem planejados que regem a emissão de opções de ações. É sempre melhor prevenir problemas de conformidade do que tentar corrigi-los mais tarde. Mas para aquelas companhias que se encontram fora da conformidade com 409A, o IRS publicou a orientação (nos avisos 2008-113, 2010-6 e 2010-80) em determinadas ações corretivas permitidas. Em última análise, se o problema pode ser corrigido e, em caso afirmativo, quanto alívio é disponível é tão complexo como o resto do 409A. Depende de vários fatores, incluindo a natureza do problema eo momento da correção. Para opções de ações que foram erroneamente concedidas a um valor inferior ao justo valor de mercado, pode ser possível alterar o contrato de opção para eliminar o desconto. Geralmente, o preço de exercício pode ser aumentado para o justo valor de mercado (a partir da data da concessão) no ano em que as opções foram concedidas. Para os beneficiários de opções que não são considerados insiders da empresa, esse período é estendido para incluir o ano seguinte. Nos termos dos regulamentos propostos, também pode ser possível alterar o contrato de opção antes do ano em que as opções são adquiridas. Independentemente disso, nenhuma ação corretiva é permitida para as opções que foram exercidas. 409A é uma área particularmente complexa do código de imposto federal e, como Sutardja demonstra claramente, o custo do noncompliance pode ser oneroso. Se você está considerando opções de ações ou outras formas alternativas de compensação, obter grandes conselhos. 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